НОВОСТИ И АНАЛИТИКА ПО СТРАНИЦЕ

На сайте электронного сервиса онлайнинспекция.рф для обращений в Госу­дарст­венную инспекцию труда в ответе на недавний вопрос по-прежнему выра­жается позиция, что с дистанци­онными работ­никами за рубежом заклю­чать трудовые договоры (ТД) нельзя, а следует заключать граж­дан­ско-пра­вовые договоры (ГПД):

Вопрос № 168535 от 24.08.2022 г.:

Возможно ли заключить трудовой договор о дистан­ционной работе с гражданином Россий­ской Феде­рации для осущест­вления им трудовой деятель­ности за пределами РФ. Гражданин РФ временно (1 год) проживает на терри­тории КНР. Место работы КНР. Обращаю внимание, что именно гражданин РФ, а не ино­стран­ный гражданин.

Ответ:

Трудовой кодекс не преду­смат­ривает воз­можность заключения трудового договора о дистан­ционной работе с гражданином, прожи­вающим и осущест­вляющим трудовую деятель­ность за пределами терри­тории Россий­ской Феде­рации.

По мнению Министер­ства труда и соци­альной защиты РФ (письмо от 15.04.2016 N 17-3/ООГ-578), сотруд­ничество с такими граж­данами следует осущест­влять в рамках граж­дан­ско-пра­вовых отношений.

Аналогичная правовая позиция была выражена в ответах на вопросы № 162705 от 24.03.2022 г., № 95795 от 15.03.2018 г., а также в более ранних письмах Минтруда, одно из которых упомянуто в ответе выше. Несмотря на то, что в этих вопросах были приведены письма Минфина и судебная практика, допус­кающие заключение трудовых договоров с дистан­ционными работниками за рубежом, с указанием опасения, что «заключая граж­данско-пра­вовой договор вынуждено в связи с тем, что нельзя дистан­ционный труд оформить с рабо­тающим за рубежом, органи­зация вводит себя в категорию риска стать право­нару­шителем в связи с заклю­чением граж­дан­ского-пра­вового договора по право­отно­шениям факти­чески трудовым». Данный риск может обост­риться в связи с предло­женными Минфином изменениями в Нало­говый кодекс взимать с дистан­ционных работников за рубежом НДФЛ 30% вместо 13-15%.

В обоснование своих ответов трудовые инспекторы ссылаются на статью 13 Трудо­вого кодекса о действии норм трудового права РФ, по их мнению, «только на терри­тории Россий­ской Феде­рации» и на обя­занность работо­дателя обеспечить безопас­ные условия труда для дистан­ционных работ­ников за рубежом, выполнить которую в таком случае «не пред­став­ляется возможным».

Претензии налоговых инспекций к работо­дателям в таких случаях одна лишь эта позиция труд­инспек­ции вряд ли остановит. Однако в привязке к конкретным усло­виям договоров доводы о действии актов россий­ского трудо­вого права только на терри­тории РФ и о необхо­димости обеспе­чивать безопас­ные условия труда для дистан­ционных работ­ников за рубежом можно исполь­зовать для уси­ления отличий ГПД от ТД. И, как следствие, для вос­препят­ство­вания пере­квали­фикации ГПД в ТД с дона­числе­нием налогов и штрафов.

Конкретными мерами такого усиления, помимо соблю­дения основных условий отличия ГПД от ТД, могут быть принятие в компании специ­аль­­ного Положения о безопасных усло­виях труда работ­ников на терри­тории РФ (локаль­ного норма­тивного акта работо­дателя), расши­ренных и неодно­кратных ссылок на него и (или) связан­ных с ним условий в трудовых договорах (чего естест­венно не будет в граж­данско-пра­вовых договорах), включение в ГПД отдельных статей о целях договора, об обстоя­тель­ствах заклю­чения договора, о заяв­лениях сторон, об именно граж­данско-пра­вовом харак­тере отношений сторон с пояснением, что заказчик в силу законо­датель­ства РФ не вправе заключать с испол­нителем трудовой договор (со ссылками на конк­ретные письма Роструда) и что тру­довой договор мог бы быть заклю­чен только при условии работы испол­нителя в РФ и на других усло­виях согласно трудо­вому праву РФ, прямые дополни­тельные указания в ГПД о том, что заказчик в силу законо­да­тель­ства РФ не отве­чает и не может отвечать за соблю­дение безопас­ных условий труда исполнителя, и т. п.

Правовое бюро «Проект-ВС», консалтинг по проектам резидентов за рубежом pvs.ru, 10.09.2022 г.