НОВОСТИ И АНАЛИТИКА ПО СТРАНИЦЕ

1. Руководствуясь пунктом 9 Указа Президента Россий­ской Феде­ра­ции от 4 мая 2022 года N 254 "О вре­мен­ном поря­дке испол­не­ния финан­со­вых обяза­тельств в сфере корпо­ратив­ных отно­ше­ний перед неко­то­рыми иност­ран­ными креди­то­рами" (далее - Указ N 254), Банк Рос­сии разъ­ясня­ет воп­росы при­ме­не­ния отдель­ных поло­же­ний Указа N 254.

В соответствии с пунктом 3 Указа N 254 исполнение общест­вами с огра­ничен­ной ответ­ствен­ностью, хозяй­ст­вен­ными това­рище­ст­вами, про­извод­ствен­ными коопе­рати­вами, являю­щим­ися рези­ден­тами (далее - рези­денты), обяза­тельств по выплате при­были участ­никам таких обществ, това­ри­ществ, коопе­ра­тивов, являю­щимся лицами недру­жест­вен­ных ино­ст­ран­ных госу­дарств <1>, без соблю­дения вре­мен­ного поря­дка испол­нения обяза­тельств, уста­нов­лен­ного Ука­зом Прези­дента Рос­сий­ской Феде­рации от 5 марта 2022 года N 95 "О вре­мен­ном поря­дке испол­нения обяза­тельств перед неко­торыми иност­ран­ными креди­торами", а именно без зачи­сле­ния причи­тающе­гося лицу недру­жест­вен­ного ино­ст­ран­ного госу­дар­ства испол­нения на счет типа "С", осущест­вля­ется на осно­вании разре­шений, выдава­емых Бан­ком Рос­сии в отно­шении рези­ден­тов, являю­щихся кре­дит­ными органи­заци­ями и некре­дит­ными финан­совыми органи­за­циями, либо Прави­тельст­венной комис­сией по конт­ролю за осу­щест­вле­нием иност­ран­ных инвес­тиций в Рос­сий­ской Феде­рации в отно­шении дру­гих рези­дентов.

--------------------------------

<1> Кредиторы по соответствующим обязательствам, исполне­ние кото­рых осу­щест­вля­ется в соот­вет­ствии с пунк­том 1 Указа N 254 в поря­дке, преду­смот­рен­ном пунк­тами 2 - 9 Указа Прези­дента Рос­сий­ской Феде­рации от 5 марта 2022 года N 95 "О вре­мен­ном поря­дке испол­нения обяза­тельств перед некото­рыми ино­ст­ран­ными кре­дито­рами", или в поря­дке, преду­смот­рен­ном пунк­том 3 Указа N 254.

В этой связи прекращение обязательств резиден­тов по выплате при­были их участ­никам, являю­щимся лицами недру­жест­венных ино­ст­ран­ных госу­дарств, заче­том допу­ска­ется только на осно­вании раз­ре­ше­ний, выда­ва­емых Бан­ком Рос­сии в отно­шении рези­ден­тов, являю­щихся кре­дит­ными орга­низа­циями и некре­дит­ными финан­совыми органи­за­циями, либо Прави­тель­ствен­ной комис­сией по конт­ролю за осу­щест­вле­нием ино­ст­ран­ных инвес­тиций в Рос­сий­ской Феде­рации в отно­шении дру­гих рези­дентов.

2. Настоящее официальное разъяснение подлежит разме­щению на офици­аль­ном сайте Банка Рос­сии в инфор­маци­онно-­теле­комму­ника­цион­ной сети "Интер­нет" и приме­няется с даты его разме­щения.

Согласно первоначальной редакции Указа № 254 полно­мочия по выдаче разре­шений на испол­нение обяза­тельств по выплате при­были рези­ден­тов ино­ст­ран­ным креди­торам без соблю­дения поря­дка, преду­смот­рен­ного Ука­зом № 254, «в отно­шении дру­гих рези­ден­тов» были предо­став­лены Мини­стер­ству финан­сов РФ по согла­сова­нию с ЦБ РФ. Эти полно­мочия были пере­даны «Прави­тель­ствен­ной комис­сии по конт­ролю за осу­щест­вле­нием ино­ст­ран­ных инвес­тиций в Россий­ской Феде­ра­ции» в силу Указа Прези­дента РФ от 09.09.2024 г. № 767 «О вне­се­нии изме­нений в неко­торые Указы Прези­дента Россий­ской Феде­ра­ции». При этом в Указ № 254 было добав­лено поло­жение, что такие разре­шения «при необхо­димо­сти могут содер­жать усло­вия испол­нения обяза­тельств по выплате при­были рези­ден­тов ино­ст­ран­ным кре­ди­торам».

В данном официальном разъяснении ЦБ не упомянуто, что Указ № 95 распро­стра­ня­ется на испол­нение обяза­тельств в раз­мере, пре­выша­ющем 10 млн. руб­лей в кален­дар­ный месяц. Из-за чего может сложи­ться впе­чат­ление, что согла­сно этому разъ­ясне­нию ЦБ выплата при­были рос­сий­ских ООО «недру­жест­вен­ным» ино­ст­ран­ным участ­никам может осу­щест­вля­ться только либо на счет типа «С», либо по разре­шению Прави­тель­ст­вен­ной комис­сии (или ЦБ). Между тем, и в Указе № 254, и в дан­ном разъ­ясне­нии ЦБ от 30.10.2024 г. № 4-ОР под поря­дком, преду­смот­рен­ном Указом № 95, пони­ма­ется поря­док, уста­нов­лен­ный пунк­тами 2 – 9 Указа № 95. А пункт 2 Указа № 95 как раз и уста­нав­ли­вает ука­зан­ное поро­говое зна­че­ние 10 млн. руб.

Как указано, в частности, в письме ЦБ РФ от 11 апреля 2022 г. N 12-4-ОГ/6846, согла­сно пун­кту 1.10 офици­аль­ного разъ­ясне­ния ЦБ № 2-ОР от 18.03.2022 г. в целях приме­нения Указа № 79, Указа № 81 и Указа № 95 при опре­деле­нии лиц, являю­щихся рези­ден­тами, необхо­димо руко­водст­вова­ться поня­тием «рези­дент», опре­делен­ным в ста­тье 1 Феде­раль­ного закона № 173-ФЗ «О валют­ном регу­лиро­ва­нии и валют­ном конт­роле». Соответ­ст­венно, исходя из отсы­лки в Указе № 254 на поря­док, преду­смот­рен­ный Ука­зом № 95, в целях Указа № 254 также сле­дует руко­вод­ство­ваться поня­тием валют­ного рези­дента.

Верховный Суд РФ в определении от 25 июля 2024 г. № 305-ЭС24-11083 по делу № А40-66692/2023 по иско­вому заяв­ле­нию Dolcemia Holdings Limited к акцио­нер­ному обще­ству Финан­совая ком­па­ния «Про­фит Хауз» (номи­на­ль­ному держа­телю цен­ных бумаг на осно­вании депо­зи­тар­ного дого­вора) об обяза­нии пере­чис­лить 9 337 965 рублей, состав­ляющих сумму диви­ден­дов за пер­вое полу­го­дие 2022 года, по акциям эми­тента – акцио­нер­ного обще­ства «Омск­Водо­канал», под­твер­дил, что поро­говую сумму (диви­ден­дов) в раз­мере 10 млн. руб. в целях Указов № 254 и № 95 сле­дует рассмат­ривать без учета (вычета) налога в РФ. В дан­ном деле эта сумма соста­вила 11 002 320 руб., соот­ветст­венно превы­сила порог 10 млн. руб. и поэ­тому остав­шаяся после вычета налога сумма диви­ден­дов в раз­мере 9 337 965 руб. была право­мерно пере­чис­лена на счет типа «С», а не на рас­чет­ный счет нере­зиде­нта по анкете клиента.

Таким образом, с даты размещения официального разъясне­ния ЦБ от 30.10.2024 г. № 4-ОР на офици­аль­ном сайте ЦБ в сети Интер­нет, то есть, с 30 октя­бря 2024 года, прекра­щение обяза­тельств валют­ных рези­ден­тов РФ по выплате при­были их «недру­жест­вен­ным» участ­ни­кам-нере­зиден­там в раз­мере начи­слен­ных сумм (распре­де­лен­ной при­были) без вычета налога в РФ свыше 10 млн. руб. в кален­дар­ный месяц заче­том допу­ска­ется только на осно­вании разре­шений ЦБ или Прави­тель­ст­вен­ной комиссии.

Если зачет все же будет проведен в наруше­ние дан­ного разъ­ясне­ния ЦБ и соот­вет­ст­венно Ука­зов № 254 и № 95, то ответ­ствен­ность за это нару­шение, веро­ятно, может опре­деля­ться как за неза­кон­ную валют­ную опе­ра­цию по отчуж­де­нию нере­зи­денту денеж­ных средств, до зачета причи­тав­шихся рези­денту, или, в зави­симо­сти от ситу­ации, как за непо­луче­ние пла­тежа от нере­зиде­нта в целях обя­зан­ности по репат­риа­ции валюты по ста­тье 19 Феде­раль­ного закона «О валют­ном регу­лиро­вании и валют­ном конт­роле» № 173- ФЗ (в слу­чаях, когда эта обя­зан­ность не отме­нена) или в целях обя­зан­ности рези­ден­тов обе­спе­чи­вать испол­нение (пла­теж­ных) обяза­тельств нере­зиден­тов по части 4 ста­тьи 24 закона № 173-ФЗ (по внеш­не­тор­го­вым конт­рак­там, по кото­рым обя­зан­ность по репат­риа­ции валюты отме­нена).

Ранее в валютном законодательстве РФ вопрос о (не)право­мер­ности заче­тов возни­кал в целях обя­зан­ности рези­ден­тов по репат­риа­ции валюты по ста­тье 19 закона № 173-ФЗ. При этом круп­ные штрафы могли возник­нуть не в силу собст­венно зачета, а в силу неиспол­нения из-за зачета обя­зан­но­сти рези­ден­тов по репат­риа­ции валюты. Приме­ните­льно же к уста­нов­лен­ному Ука­зом № 254 осо­бому поря­дку выплаты при­были «недру­жест­вен­ным» участ­никам ООО, про­веде­ние неза­кон­ного зачета прямо не подпа­дает под поня­тия «валют­ных опера­ций» согла­сно поло­же­ниям ста­тьи 1 закона № 173-ФЗ в обыч­ном пони­мании, так как при зачете все же не отчуж­да­ются денеж­ные сред­ства, а пре­кра­щается обяза­тель­ство по их уплате. Тем не менее, в новых усло­виях право­вого регу­лиро­вания опера­ций и сде­лок с «недру­жест­вен­ными» ино­ст­ран­ными лицами в 2022 – 2024 гг. органы валют­ного конт­роля и суды впо­лне могут истол­ковать подоб­ный зачет как по сути отчуж­дение нере­зиде­нту денеж­ных средств, до зачета причи­тав­шихся рези­денту, что тогда подпа­дет под вид валют­ной опера­ции согла­сно под­пун­кту «б» пун­кта 9 части 1 ста­тьи 1 закона № 173-ФЗ.

Правовое бюро «Проект-ВС», правовой консалтинг по сдел­кам и опе­ра­ци­ям с «недру­жест­вен­ными» нере­зи­ден­тами, уст­ная кон­суль­та­ция по валют­ному конт­ролю и ВЭД с пред­вари­тель­ным ана­ли­зом, pvs.ru, 15.11.2024 г.