НОВОСТИ И АНАЛИТИКА ПО СТРАНИЦЕ

Сообщение Минфина РФ на сайте m.minfin.gov.ru от 27.07.2022 г.:

Разъяснения особенностей налогообложения выплат дис­тан­ци­он­ным со­труд­никам рос­сий­ских компаний, работающим за рубежом

Последние годы все бОльшую популярность набирает прак­тика пере­вода штат­ных сотруд­ников орга­ни­заций на пол­ную или частич­ную дис­тан­цион­ную форму испол­нения трудовых обязан­ностей. Эта тен­денция началась с периода пандемии и продол­жается сейчас. При этом возни­кают случаи, когда сотруд­ник выпол­няет свою работу в «уда­лен­ном» формате в том числе за пре­де­лами России.

Появление такого нового пласта дистан­цион­ных работ­ников потре­бовало внесения опреде­лен­ности в правила нало­го­обло­же­ния доходов от их де­ятель­ности. В зако­но­да­тель­стве предла­га­ется уточ­нить, что доходы в виде воз­награж­дения за испол­нение трудо­вых обязан­ностей дистан­ционных работ­ников россий­ских ком­паний отно­сятся к дохо­дам от источ­ников в России.

При этом если физлицо упла­чивает налог с указан­ных доходов в стране своего рези­дент­ства и с такой страной у России заклю­чено согла­шение об избе­жании двой­ного налого­обло­жения, то налог, исчис­ленный в отно­шении таких дохо­дов в стране рези­дент­ства, можно умень­шить на сумму НДФЛ, упла­чен­ного в России.

Основная цель предло­женных изме­нений в Нало­го­вый кодекс РФ – исклю­чить прак­тику не­уп­ла­ты (опти­ми­зации) НДФЛ с выплат дистан­цион­ным работ­никам, кото­рые не полу­чают статус нало­го­вого рези­дента ни в одном госу­дарстве или полу­чают такой статус в низко­нало­говой юрис­дикции. Это искус­ствен­но делает работу в России на россий­ские ком­пании – как в офисе, так и уда­ленно – менее прив­лека­тель­ной по срав­нению с такой же работой, но дистан­ционно за преде­лами страны.

Следует отметить, что речь идет о тех доходах, которые выпла­чива­ются рос­сий­скими орга­низа­циями (обособ­лен­ными подраз­деле­ниями ино­стран­ных орга­ни­заций, заре­гистри­рован­ными в Рос­сии) своим сотруд­никам, рабо­та­ющим дистан­ционно за преде­лами России.

Так, например, данное пред­ло­жение не затра­гивает воп­росы налого­обло­жения дохо­дов работ­ников зарубеж­ных фили­алов россий­ских компаний.

Подготовленными поправ­ками в целом не вносятся сущест­вен­ные изме­нения в дейст­вующие сейчас нало­говые условия для выплат по трудо­вым договорам, уточ­няется лишь порядок нало­го­обло­жения дистан­ционной тру­довой де­ятель­ности за преде­лами России. Налоговые ставки по НДФЛ, а также изме­нение критериев приз­нания физи­ческих лиц нало­говыми рези­дентами России зако­но­проек­том никак не затра­гивается. Принципы нало­го­обло­жения, исто­рически зало­женные в Налоговом кодексе по НДФЛ, должны сохра­няться вне зави­симости от формы тру­довой дея­тель­ности (дистан­цион­ная или в офисе): физлица, рабо­тающие и полу­чающие выплаты в России, но живу­щие более 180 дней за ее пре­делами, должны платить налог по ставке 30%, а те, кто посто­янно живут и рабо­тают в Рос­сии, по ставкам 13-15%.

Комментарий по рискам и возможным реше­ниям для ком­па­ний ИТ

Зарубежные дистанционные работники / спе­циа­листы наи­более распро­стра­нены в ком­паниях ИТ. Отно­шения с ними могут быть оформ­лены как по тру­довым дого­ворам (ТД), так и по граж­дан­ско-пра­во­вым дого­ворам (ГПД). Долгое время с выплат таким посто­янно про­жи­ва­ющим за рубе­жом дистан­ционным специа­листам удер­живать НДФЛ в РФ было не нужно на осно­вании части 3 статьи 208 Нало­гового кодекса РФ в силу отне­сения таких пла­тежей к «доходам, полу­ченным от источ­ников за преде­лами РФ».

Теперь же в связи с плани­руемым взиманием НДФЛ в РФ (30%) с таких выплат по тру­довым дого­ворам у ком­паний возни­кают риски и по анало­гичным вы­пла­там по граж­данско-пра­во­вым дого­ворам – по при­чине и ранее широко рас­прост­ранен­ной проблемы подмены трудо­вых дого­воров граж­дан­ско-пра­во­выми дого­ворами и мас­совой судеб­ной практики в РФ в этой сфере. Теперь, в случае плани­руемого обло­жения НДФЛ в РФ выплат только по тру­довым договорам с зару­беж­ными дистан­ционными специа­листами, граж­дан­ско-пра­во­вые дого­вора с такими физи­чес­кими лицами прев­ратятся в льготную кате­горию пла­тежей без НДФЛ в РФ. Такие льготы всегда привле­кают нало­говый контроль. И в отличие от прежней практики работы компаний с зару­бежными специа­листами теперь у нало­говых инспек­ций появится весомый мотив для проверок в виде возмож­ности крупных начис­лений НДФЛ 30%, штрафов и пени в случае пере­квали­фикации платежей по ГПД в платежи по ТД.

В случае такого признания гражданско-пра­во­вых договоров с зару­беж­ными специа­листами трудо­выми догово­рами воз­никнут сущест­венные риски и по валют­ному зако­нода­тельству РФ. Пока их можно считать теоре­тичес­кими для данной кате­гории ситу­аций, но судеб­ная прак­тика по схожим случаям уже давно есть. Деталь­нее эти риски пока лучше не пояснять, чтобы сейчас без надобности не раз­дувать их. Тем не менее, данный фактор еще больше повышает необхо­димость обосно­ванности сотруд­ничества с зарубеж­ными дистан­цион­ными специа­листами именно по граж­данско-пра­во­вым дого­ворам или пере­вода сотруд­ни­чества в иные пра­вовые формы, которые не гене­риро­вали бы подобные риски.

Текущие новые налоговые льготы для сферы ИТ, мораторий на проверки компаний ИТ и частич­ное приоста­новление ФНС проверок соблю­дения валют­ного законо­датель­ства не должны создавать ложного чувства безопас­ности, поскольку будущие проверки могут быть проведены в пределах сроков дав­ности за текущие возмож­ные нарушения. При этом для исполь­зования нало­говых льгот необ­хо­димо соблю­дать ряд условий, и час­тично эти условия плани­руется ужесто­чить (в части аккре­ди­тации компаний ИТ).

В зависимости от конкретных обстоятельств правовыми возмож­нос­тями (путями реше­ний) для ми­ни­ми­за­ции дан­ных рисков могут быть:

• повышенное обоснование сотрудничества с зарубежными специа­листами именно по граж­данско-право­вым договорам на основе таких реальных отношений с ними в виде устано­вления в до­ку­мен­то­обо­ро­те уси­ленных признаков ГПД и не допущения признаков ТД исходя из разъяснений, писем Минфина и ФНС, обзоров ФНС и судебной практики в РФ в данной сфере, с учетом осо­бен­нос­тей дис­тан­ци­он­но­го выпол­нения работ, услуг
• переход с гражданско-правовых на трудовые договоры с после­дующим удер­жанием с выплат НДФЛ в РФ и соблю­дением условий для зачета этого НДФЛ в странах зару­бежных специа­листов на осно­вании конвен­ций об избе­жании двойного налого­обло­жения между РФ и этими странами, в случае высо­кого уровня налого­обло­жения в конкретной стране, или в случаях право­мерной возмож­ности исполь­зования нало­говых льгот по конвенциям
• открытие зарубежного филиала компании РФ и орга­низа­ция через него сотруд­ничества с мест­ными дистан­цион­ными специа­листами с приме­нением ими мест­ных льготных налоговых режимов, с учетом валют­ного регули­рования в РФ таких операций за рубежом
• в случае российской компании на ОСН, органи­зация сотруд­ничества с зарубеж­ными специа­листами (как правило, по разработке ПО или передаче прав на ПО) в статусе местных ИП с взи­манием с их услуг НДС в РФ и приня­тием этого НДС к вычету по другим опера­циям у россий­ской компании на ОСН
• организация сотрудничества с зарубежными дистан­цион­ными специа­листами от имени своей КИК на основе реаль­ных (фактических) эле­ментов и соответ­ст­вующих формаль­ных признаков такого со­труд­ни­чества

Отдельной правовой формой сотрудничества с зару­беж­ными дистан­цион­ными специа­листами могут быть платежи с зару­беж­ного счета россий­ской ком­пании без открытия ее зару­беж­ного филиала, по граж­данско-право­вым дого­ворам, не подлежащим поста­новке на учет в рос­сий­ском банке. Однако этот ва­ри­ант представ­ляется проб­лема­тичным в силу особен­ностей отчетов россий­ских юриди­ческих лиц по своим зару­бежным счетам в ИФНС и в силу того, что в этом случае плани­руемая новая обязан­ность ком­паний удер­живать с выплат НДФЛ в РФ по договорам, приз­нанным трудовыми, как предпо­лагается, будет со­хра­нять­ся (в отличие от откры­тия филиала за рубежом).

Применение зарубежными дистанционными специалистами статуса рос­сий­ского ИП (на ПСН, УСН или АУСН) или само­заня­того в РФ (НПД), или выпол­нение ино­стран­ными ИП работ, услуг, не облагаемых НДС в РФ, также пред­став­­ляются воз­мож­ными, но эти варианты очень близко стоят к массовой не­закон­ной практике в РФ по подмене граж­данско-пра­во­выми догово­рами трудо­вых договоров и к практике по неправо­мерному исполь­зованию нало­говых льгот и поэтому потребуют тща­тельного обос­нования их право­мерности в каждом конкретном случае.

Правовое бюро «Проект-ВС», консалтинг по проектам резидентов за рубежом pvs.ru, 07.08.2022 г.

10.09.2022 Возможности уси­ле­ния от­ли­чий ГПД от ТД с дис­тан­ци­он­ны­ми ра­бот­ни­ка­ми за ру­бе­жом ис­хо­дя из по­зи­ции труд­ин­спекции